近日，為規范上市公司與存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)集團財務(wù)公司業(yè)務(wù)往來(lái)，證監會(huì )、銀保監會(huì )聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規范上市公司與企業(yè)集團財務(wù)公司業(yè)務(wù)往來(lái)的通知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》）。
業(yè)內人士表示，《通知》是在落地實(shí)施全面深化資本市場(chǎng)改革的各項重點(diǎn)任務(wù)的背景下，為促進(jìn)資本市場(chǎng)穩健發(fā)展，監管部門(mén)依法查處上市公司和財務(wù)公司違法違規行為，維護中小股東權益的具體措施，對于保障上市公司乃至資本市場(chǎng)的健康發(fā)展具有重要意義。
切實(shí)保障公司獨立性
根據《企業(yè)集團財務(wù)公司管理辦法》，財務(wù)公司是指以加強企業(yè)集團資金集中管理和提高企業(yè)集團資金使用效率為目的，為企業(yè)集團成員單位提供財務(wù)管理服務(wù)的非銀行金融機構。近年來(lái)，隨著(zhù)我國上市公司和企業(yè)集團財務(wù)公司的不斷發(fā)展壯大，以及集團資金管理的不斷深入，集團內的資金往來(lái)也變得愈加密切，但上市公司與企業(yè)集團財務(wù)公司的關(guān)聯(lián)交易也暴露出一些風(fēng)險，一些財務(wù)公司成了大股東利益輸送、資金占用的隱蔽通道，嚴重損害了上市公司中小股東的利益。
國浩律師（上海）事務(wù)所律師朱奕奕對記者表示，此次《通知》的發(fā)布和實(shí)施，有利于加強上市公司與集團財務(wù)公司的資金往來(lái)監管，防止上市公司控股股東利用關(guān)聯(lián)交易和財務(wù)公司隱蔽套取上市公司資金，有助于確保上市公司資金使用自主權和資產(chǎn)、財務(wù)的獨立性，管控上市公司可能出現的財務(wù)舞弊和資金風(fēng)險，有效保障上市公司及其中小股東的利益。
上市公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生涉及財務(wù)公司的關(guān)聯(lián)交易是指，上市公司與存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)集團財務(wù)公司以及上市公司控股的財務(wù)公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生存款、貸款等金融業(yè)務(wù)的交易。“上市公司與企業(yè)集團的財務(wù)公司很容易發(fā)生關(guān)聯(lián)關(guān)系。一旦財務(wù)公司發(fā)生重大財務(wù)危機，上市公司的權益、資產(chǎn)將不可避免遭受損失，尤其是資金的違規占用、違規對外擔保等行為的發(fā)生，容易造成重大損失，這對廣大中小股東也是不公平的。因此加強上市公司與財務(wù)公司之間的關(guān)聯(lián)交易監管至關(guān)重要。”武漢科技大學(xué)金融證券研究所所長(cháng)董登新說(shuō)。
值得關(guān)注的是，此次《通知》明確提出，控股股東及實(shí)際控制人應當保障其控制的財務(wù)公司和上市公司的獨立性。
具體來(lái)看，財務(wù)公司應當加強關(guān)聯(lián)交易管理，不得以任何方式協(xié)助成員單位通過(guò)關(guān)聯(lián)交易套取資金，不得隱匿違規關(guān)聯(lián)交易或通過(guò)關(guān)聯(lián)交易隱匿資金真實(shí)去向、從事違法違規活動(dòng)。上市公司董事應當認真履行勤勉、忠實(shí)義務(wù)，審慎進(jìn)行上市公司與財務(wù)公司業(yè)務(wù)往來(lái)的有關(guān)決策。上市公司高級管理人員應當確保上市公司與財務(wù)公司業(yè)務(wù)往來(lái)符合經(jīng)依法依規審議的關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，關(guān)注財務(wù)公司業(yè)務(wù)和風(fēng)險狀況。
“保障上市公司和財務(wù)公司獨立性，將促進(jìn)合規運營(yíng)和穩健運營(yíng)。”北京盈科（上海）律師事務(wù)所合伙人、律師熊文對記者表示，《通知》明確規范上市公司與存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)集團財務(wù)公司業(yè)務(wù)往來(lái)，明確了各主體的責任和義務(wù)，為財務(wù)公司、上市公司合規運營(yíng)提供了指導，做到發(fā)展與風(fēng)控能力相匹配。
熊文建議，上市公司與財務(wù)公司開(kāi)展存款、貸款、委托理財、結算等金融業(yè)務(wù)應遵循自愿原則，控股股東及其實(shí)際控制人不得對上市公司的資金存儲等業(yè)務(wù)做統一要求，以保證上市公司的財務(wù)獨立性。
保護中小股東權益
《通知》提出，上市公司不得違反《上市公司監管指引第8號——上市公司資金往來(lái)、對外擔保的監管要求》規定，通過(guò)與財務(wù)公司簽署委托貸款協(xié)議的方式，將上市公司資金提供給其控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方使用。
對此，朱奕奕指出，《通知》明確了上市公司利用財務(wù)公司委托貸款向控股股東、實(shí)際控制人提供資金，同樣需要滿(mǎn)足《上市公司監管指引第8號——上市公司資金往來(lái)、對外擔保的監管要求》的相應規定，有助于避免利用財務(wù)公司委托貸款進(jìn)行資金占用在違規認定上的模糊性。
從近幾年看，大股東以財務(wù)公司資金往來(lái)進(jìn)行違規關(guān)聯(lián)交易或隱匿關(guān)聯(lián)交易方式套取上市公司資金的案件依然時(shí)有發(fā)生，大股東利益輸送已成為妨礙資本市場(chǎng)健康發(fā)展的一大頑疾，如何更有效地治理利益輸送等違法違規行為，保護好上市公司中小股東權益已成為當務(wù)之急。
業(yè)內人士指出，此前財務(wù)公司已成為大股東進(jìn)行利益輸送的高發(fā)地帶，且極具隱蔽性，此次《通知》的發(fā)布進(jìn)一步堵住了此類(lèi)利益輸送通道，對于防范控股股東、實(shí)際控制人及其他關(guān)聯(lián)方的資金占用具有重要作用。
總的來(lái)看，《通知》進(jìn)一步強化了對其信息披露的要求。對上市公司而言，《通知》明確上市公司首次將資金存放于財務(wù)公司前，應取得并審閱財務(wù)公司最近一個(gè)會(huì )計年度經(jīng)審計的年度財務(wù)報告以及風(fēng)險指標等必要信息，出具風(fēng)險評估報告，經(jīng)董事會(huì )審議通過(guò)后對外披露。上市公司與財務(wù)公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來(lái)期間，應每半年取得并審閱財務(wù)公司的財務(wù)報告以及風(fēng)險指標等必要信息，出具風(fēng)險持續評估報告，經(jīng)董事會(huì )審議通過(guò)后與半年度報告和年度報告一并對外披露。財務(wù)公司應當配合提供相關(guān)財務(wù)報告以及風(fēng)險指標等必要信息。
同時(shí)，《通知》明確上市公司應當制定以保障存放資金安全性為目標的風(fēng)險處置預案，經(jīng)董事會(huì )審議通過(guò)后對外披露。上市公司應當指派專(zhuān)門(mén)機構和人員對存放于財務(wù)公司的資金風(fēng)險狀況進(jìn)行動(dòng)態(tài)評估和監督。當出現風(fēng)險處置預案確定的風(fēng)險情形，上市公司應當及時(shí)予以披露，并按照預案積極采取措施保障上市公司利益。
對于中介機構，為上市公司提供審計服務(wù)的會(huì )計師事務(wù)所應當每年度提交涉及財務(wù)公司關(guān)聯(lián)交易的專(zhuān)項說(shuō)明，并與年報同步披露。保薦人、獨立財務(wù)顧問(wèn)在持續督導期間應當每年度對涉及財務(wù)公司的關(guān)聯(lián)交易事項進(jìn)行專(zhuān)項核查，并與年報同步披露。
對此，朱奕奕認為，《通知》進(jìn)一步壓實(shí)中介機構對上市公司與財務(wù)公司關(guān)聯(lián)交易和資金往來(lái)的審查義務(wù)和信息披露責任，通過(guò)壓實(shí)中介機構責任，有助于借助外部力量監督和“倒逼”上市公司就相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行完善和規范。
強化違法行為查處
今年1月28日，證監會(huì )、公安部、國資委和銀保監會(huì )四部門(mén)聯(lián)合發(fā)布了《上市公司監管指引第8號——上市公司資金往來(lái)、對外擔保的監管要求》，強化了上市公司資金往來(lái)、對外擔保的監管要求，四部門(mén)共同建立監管協(xié)作機制，嚴厲查處資金占用、違規擔保等違法違規行為，涉嫌犯罪的依法追究刑事責任。
此次發(fā)布的《通知》進(jìn)一步指出，銀保監會(huì )、證監會(huì )共同建立規范上市公司與財務(wù)公司業(yè)務(wù)往來(lái)的監管協(xié)作機制，加強監管合作和信息共享，通過(guò)對高風(fēng)險財務(wù)公司進(jìn)行信息通報、聯(lián)合檢查等方式，加大對違法違規行為的查處力度，依法追究相關(guān)主體的法律責任。
熊文表示，除原有的行業(yè)自律組織自律處分外，此次《通知》的發(fā)布，明確了銀保監會(huì )和證監會(huì )可以通過(guò)合作和信息共享對財務(wù)公司與上市公司往來(lái)業(yè)務(wù)進(jìn)行監管，可以對隱蔽的利益輸送、財務(wù)造假等違法違規行為進(jìn)行聯(lián)合執法，加大震懾效果。
對于未來(lái)如何進(jìn)一步提高關(guān)聯(lián)交易的規范性，業(yè)內人士普遍表示，除了監管層需要時(shí)刻保持對違法違規行為的“零容忍”、加大打擊力度，上市公司和企業(yè)集團財務(wù)公司自身層面也需進(jìn)一步增強防范意識，夯實(shí)制度基礎，設立好防火墻。
熊文表示，監管部門(mén)可以進(jìn)一步細化關(guān)聯(lián)交易信息披露的標準和程序，根據不同的監管規則和不同的業(yè)務(wù)特點(diǎn)，賬目清晰、分類(lèi)細化，明確關(guān)聯(lián)交易需要披露的具體內容。同時(shí)，進(jìn)一步完善公司治理結構。明確獨立董事和監事會(huì )等職能機構在關(guān)聯(lián)交易審批、日常管理、監督檢查等方面的職責。上市公司可以聘請外部中介服務(wù)機構進(jìn)行專(zhuān)項核查、同步披露相關(guān)事項。
對于上市公司，朱奕奕建議，一是要建立行之有效的關(guān)聯(lián)交易運行和監督機制，保障上市公司財務(wù)的獨立性，避免資金占用；二是就與財務(wù)公司的資金往來(lái)，進(jìn)行持續的風(fēng)險評估；三是關(guān)注財務(wù)公司的資金風(fēng)險情況，建立相應的風(fēng)險處置預案，保障資金存放的安全性；四是加強資金往來(lái)審議和信息披露工作的合法合規性；五是完善與財務(wù)公司開(kāi)展的存貸款業(yè)務(wù)的比例匹配性和存貸款利率公允性。 （記者：馬春陽(yáng) 來(lái)源：中國經(jīng)濟網(wǎng)-《經(jīng)濟日報》）
